书城教材教辅法律文书学(第二版)
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第63章 诉讼申请类文书(6)

五 实例

债务人破产申请书

申请人(债务人):济南市××电器有限公司。

法定代表人:李××,该公司董事长。

地址:济南市市中区××路××号。

委托代理人:赵××,济南市××律师事务所律师。

申请事项

申请人因长期经营管理不善,造成严重亏损,确已无力偿还到期债务,请求予以裁定宣告破产还债。

事实理由

济南市××电器有限公司于1999年12月2日经济南市政府市中[1999]第45号文批准成立,同日经济南市工商局登记注册,注册号为:工商外企合济字第120号。注册资金为人民币1000万元;共有五家股东:济南市 ××电器厂、美国××电子有限公司、天津××自动设备公司、青岛××电器有限公司、中国北方××电子元器件厂,公司经营范围是自动控制设备、电子元器件及来料加工业务。公司成立至今,由于经营管理不善,连年亏损,产品不能适销对路,市场占有率低,致使资金周转不灵。加上机器设备老化,无法更新产品。同时,许多货物发出后,货款也收不回来,目前已停产、停业近一年之久。

根据公司财务部门向公司第四届董事会提交的财务报告显示,目前,公司固定资产账面值为190.00万元,流动资金25.50万元,应收款15.15万元等,资产总计人民币369.49万元;而该公司负债情况是:银行借款350.00万元,应付利息129.19万元,应付材料款187.74万元,应付员工工资23.86万元等,总计人民币693.97万元,资产负债率为324.48万元,实属资不抵债。按公司章程第十章第三十条的规定,经公司第四届第三次董事会议研究决定,鉴于公司目前的状况,无力继续经营,特向贵院申请破产还债。

此致

济南市××区人民法院

申请人:济南市××电器有限公司(加盖公章)

××××年××月××日

附:1.债务清册1本;

2.债权清册1本;

3.会计报表6份。

第十节 申请执行书

一 申请执行书概述

(一)申请执行书的概念和法律依据

申请执行书,也称“强制执行申请书”,是指享有权利的一方当事人在对方拒不履行义务的情况下,根据生效的法律文书向有管辖权的人民法院申请对其采取强制执行措施时所制作的法律文书。

《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十六条规定:“发生法律效力的民事判决、裁定,当事人必须履行。一方拒绝履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行,也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,当事人必须履行,一方拒绝履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行。”

《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第八十三条规定,对发生法律效力的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书,负有义务的一方当事人拒绝履行的,对方当事人可以依法申请人民法院强制执行。

《最高人民法院、司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》第四条规定,债务人不履行或不完全履行公证机关赋予强制执行效力的债权文书的,债权人可以向原公证机关申请执行证书。第七条规定,债权人凭原公证书及执行证书可以向有管辖权的人民法院申请执行。2005年8月28日,全国人大常委会审议通过了《中华人民共和国公证法》,将于2006年3月1日起生效施行。该法第三十七条规定:“对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书,债务人不履行或履行不适当的,债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。”

(二)申请执行书的制作条件和程序

公民申请执行应当具备以下条件:

(1)当事人应当在法定期限内提出申请。申请执行的期限,是法律规定的当事人申请人民法院强制执行的时间界限。我国《民事诉讼法》第二百一十九条规定,当事人双方或一方是公民的,申请执行的期限为1年。当事人双方是法人或其他组织的,申请执行的期限为6个月。期限从法律规定履行期间的最后一日起计算。因此,申请执行应当在规定的期限内提出。如果权利人不在法定的申请执行期限内申请执行,就会丧失请求人民法院强制执行的权利。

(2)申请执行的依据是已经生效的法律文书。根据《民事诉讼法》第二百一十六条的规定,已经发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,当事人可以申请执行。根据《民事诉讼法》第二百一十七条第一款规定:“对依法设立的仲裁机构的裁决,一方当事人不履行的,对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。”《民事诉讼法》第二百一十八条第一款规定:“对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书,一方当事人不履行的,对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行,受申请的人民法院应当执行。”

(3)生效的法律文书必须具有给付内容。即法律文书确定一方当事人给付对方当事人一定的财物,或者完成一定的行为,未确定当事人负有履行义务的法律文书,不能付诸执行。

(4)申请执行必须以负有义务的一方当事人无故拒不履行义务为前提。在法律文书规定的履行义务期限内,当事人自动履行的,不能采取执行措施。

(5)申请执行,应当向有管辖权的人民法院提出,根据我国《民事诉讼法》的规定,申请执行人民法院的已经发生法律效力的民事判决、裁定以及刑事判决、裁定中的财产部分的,应当向原第一审人民法院提出,法律规定由人民法院执行的其他法律文书,申请执行人应当将申请书递交给被执行的财产所在地人民法院。

(6)申请执行,应当提交书面申请。在申请书中说明申请执行的事实、理由,提供作为执行依据的法律文书,同时还应当说明被执行人的经济状况。

(三)申请执行书的结构内容

1.首部

(1)标题,居中写明文书名称“申请执行书”或“强制执行申请书”。

(2)申请人、被申请人的基本情况。有法定代理人、委托代理人的,应列项写明。

(3)申请事项。主要应当写明申请执行的生效的法律文书的制作单位、文书标题、案件编号、案件执行的具体要求。具体可表述为“申请人与被申请人之间因××一案,业经 ××人民法院于 ××××年 ××月 ××日作出[××× ×]×字第××号一审(或终审)民事判决(或××××仲裁委员会于××××年××月××日作出[××××]×字第××号裁决),被申请人拒不遵照判决(或裁决)履行。为此,特申请你院给予强制执行。现将事实、理由和具体目的分述如下:”。

如果经公证处发给强制执行公证书的,其写法与上述基本相同,表述为“申请人与被申请人之间,因××××事项,经×××公证处于××××年××月××日,发给[××××]×字第××号强制执行公证书,据此,申请你院给予强制执行”。

2.正文

正文包括事实和理由、请求目的两部分。

3.尾部

(1)致送机关名称,分两行写。

(2)申请人。签名或盖章,并注明年、月、日。

(3)附项。如附送有证据,应注明证据的名称和件数。如果依据执行的法律文书不是人民法院制作的,例如仲裁机关的裁决,或者是公证机关发给的《强制执行公证书》,就必须随同申请执行书附送复印件或抄件。如举出证人证明有关问题的,则要写明证人的姓名和住址。

二 申请执行书的制作重点

申请执行书的制作重点是事实和理由部分。

(1)应简要地叙述原案情和处理结果。

对案情的叙写,力求简洁,不必再详细叙述事实经过和认定事实的证据。原处理结果要写明经何机关、于何时、以何字号、何种法律文书作出处理,处理的具体内容是什么。

(2)说明现在被申请人拒不执行的事实状况。

被申请人是全部没有履行,还是某些部分没有履行,要写清楚。

(3)阐述理由时,应从事实和法律两方面进行驳斥。首先,说明被申请人应该履行,并且有能力履行而不履行,同时举出其有能力履行的根据。其次,依法阐明被申请人拒不履行或不履行法定义务是错误的,积极履行法律文书规定的义务是其应尽的责任。

三 申请执行书的制作注意事项

制作申请执行书应注意如下几个问题:

(1)申请执行书与其他诉状在事实理由部分的写法上有根本区别。其他诉状一般要详细叙述案情事实,认定事实的证据,根据事实进行论证,请求人民法院依据实体法的规定作出处理。而申请执行书在这一部分着重阐明被申请人拒不履行生效的法律文书规定的义务的情况,论证其有能力履行而不履行,请求人民法院依据程序法的规定给予强制执行。因此,申请执行绝不能把原诉状中所叙述的事实和理由进行复述,以免造成文字冗长,喧宾夺主。

(2)申请执行一定要在法律规定的期限内提出。

四 格式

申请执行书

申请人

被申请人

请求事项

申请人与被申请人之间因××一案,业经××人民法院于×年×月×日作出[××××]×字第××号一审(或终审)民事判决(或××××仲裁委员会于×年×月×日作出[××××]×字第××号裁决),被申请人拒不遵照判决(或裁决)履行。为此,根据《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定,特申请你院给予强制执行。

事实和理由

……

此致

×××人民法院

申请人:×××

××××年××月××日

附:1.生效判决(裁定、调解)书×份;

2.被申请人执行财产所在地:××××。

五 实例

申请执行书

申请人:胡××,女,1940年3月29日出生,汉族,××省××县人,现住× ×县××路××号。

被申请人:刘××,男,1967年12月19日出生,汉族,××省××县人,× ×县××中学教师,现住××县××路××号。

请求事项

申请人与被申请人之间因赡养纠纷一案,业经××县人民法院于2003年6月15日作出[2003]×民字第六百五十号一审民事判决,被申请人拒不遵照判决履行给付义务。为此,根据《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定,特申请你院给予强制执行。

事实和理由

申请人胡××与被申请人刘××之间因赡养纠纷一案,××县人民法院作出判决,判决被申请人刘××自2003年9月起,每月给付申请人胡××赡养费100元整。但被申请人刘 ××自判决生效后至今未给付赡养费。被申请人月工资1300元整,完全有能力履行给付义务,但他却在申请人多次索要后拒不给付赡养费。为维护申请人合法权益,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十六条第一款之规定,特向你院提出申请强制被申请人刘××每月给付申请人胡××赡养费100元。

此致

××县人民法院

申请人:胡××

××××年××月××日

附:生效判决书1份。

本章重点提示

诉讼申请书是指公民、法人或者其他组织在诉讼过程中向司法机关申请确认或解决特定的法律事项时而制作的一种法律文书。诉讼申请书与诉状既有联系又有区别。通过对本章的学习,主要掌握民事诉讼法中几种常用的诉讼申请书的概念、制作的条件和程序、文书制作的内容和方法及制作重点,达到能用会写的目的。