书城教材教辅法律文书学(第二版)
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第67章 律师文书(4)

事件发生后,经原告要求,××市卫生局出具委托书,××医学院病理学教研室于11月14日下午5时对患儿尸体进行解剖,××市医疗事故技术鉴定委员会以×医鉴字[2001]第11号鉴定书作出鉴定意见,认定该患儿死亡原因是由李××医生在其头顶部针刺造成硬膜外出血,形成血肿,压迫脑组织形成脑疝所致。鉴定结论为一级医疗技术事故。事故发生后,原告与被告多次交涉未果,故诉诸法律以求公正解决(有关证据附后)。

原告认为,原告因其子患病求治于××镇卫生院中心卫生所,被告方值班医生出诊医治,双方已形成医疗服务法律关系,原告之子董××应该享有生命健康权不受损害的权利,被告与李××是聘用合同关系,李××在执业过程中,因医疗技术事故所造成的民事责任,理应由被告全部承担,为维护自己的合法权利,原告依据《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定,依法提起诉讼,请求人民法院依法维护原告合法的民事权利。

诉讼请求:

一、请求人民法院依法判令被告支付因医疗技术事故所发生的死亡补偿金、丧葬费、交通费、误工费、精神损害赔偿费等有关费用共计83895.40元;

二、判令被告承担本案全部诉讼费用。

主要证据:

1.××医学院病理学教研室尸体解剖报告(尸检号:A621);

2.××市医疗事故技术鉴定委员会鉴定书(××医鉴字[2001]第11号);3.书证《××镇卫生院村卫生所一体化管理办法》;

4.××卫生院中心卫生所所使用的××卫生院统一印制的发票;

5.××卫生院中心卫生所按时向××卫生院呈报的业务经营旬报表及盖有××卫生院印鉴的收费回拨单据。

被告在答辩中提出:被告不是适格的被诉主体,××村中心卫生所有《医疗机构执业许可证》,是独立的医疗执业单位;镇卫生院对各村卫生所的一体化管理是一种外部的检查、监督关系;出事故的李××医生到邻村出诊,超出了该村卫生所的服务范围,是一种个人行为,镇卫生院不承担任何责任。

结合上述材料,假设你作为原告的诉讼代理人,请制作一份民事代理词。

第四节 律师见证书

一 律师见证的概述

(一)律师见证的概念

律师见证,指律师应当事人请求,依法对自己亲眼所见的法律事实或法律行为的真实性、合法性予以证明的活动。律师见证书是用文字予以证明而制作的法律文书。

律师见证的意义在于:促使当事人严肃认真地对待所实施的法律行为,增强责任感,从而保证双方建立的法律关系的合法性、稳定性。如果事后发生纠纷,见证律师就可以为当事人也可以为人民法院提供真实可靠的证据。

(二)律师见证应坚持的原则

(1)自愿原则。律师见证应是出自当事人请求,如果民事法律关系涉及双方或多方,须经双方或多方的认可方可由律师见证。

(2)真实合法原则。律师见证应站在事实和法律的立场,以事实为依据,以法律为准绳,公正客观地审视当事人申请见证的事项,依法作出公正的见证书。对于违法事项,律师应不予见证。

(3)律师见证与公证并行不悖的原则。律师见证和公证,主体不同,但二者都可以起到重要的证明作用,尽管从证明的效力上讲,律师见证可能低于公证,但从另一角度而言,对于某些法律行为或法律事实,律师见证比公证更灵活、方便,对公证可起到拾遗补缺、相互衔接的作用。

(4)回避原则。见证律师应回避办理本人、配偶及其他近亲属的见证事项,不得办理与上述人员有利害关系的见证事项。

律师见证,应对见证事项作认真的审查,包括审查当事人主体资格、当事人民事权利能力和民事行为能力,审查见证事项的可行性、见证事项内容是否合法,审查见证事项的真实性及其他有关事项。经过审查,如果发现当事人提出的见证事项有疑问的,请当事人作出说明;材料不够完备的,要求当事人进行补充。如果当事人请求见证的事项不符合见证要求,律师不应作出见证。

(三)律师见证的程序

(1)接待申请见证当事人,初步审查当事人提供的资料,决定是否签订委托合同。

(2)当事人或其代理人与律师事务所签订委托合同。

(3)见证律师审查见证事项详细内容,核实有关资料和证据。

(4)草拟见证书,由本律师事务所主任审批。

(5)在见证现场见证,出具律师见证书。

以上各项程序,应有文字记载,并且整理、立卷、归档,以备查考。

二 律师见证书的结构、内容和制作方法

(一)首部

首部包括文书名称、文书编号及委托见证人的身份情况。

(1)文书名称:写明“律师见证书”。

(2)文书编号:要按年度、律师事务所的简称、文书简称及编号的顺序排列。

(3)委托见证人身份情况:依照公民或法人及其他组织的一般常用写法。

(二)正文

正文是律师见证书的主体部分,应依次写清见证事项、见证过程、见证结论和法律依据四项内容。

(三)尾部

在右下方按顺序分行写出律师事务所全称,由两位见证律师签名盖章,并在年、月、日上加盖律师事务所公章。

律师见证书的规范格式如下:

律师见证书

[ ]××律见字第 ××号

委托见证人:

×××律师事务所接受×××委托,对××事项进行见证。

×××律师事务所接受委托后,指派×××、×××两位律师办理此项见证。见证律师审查了委托人提供的×××文件。

兹证:×××××××××××××××

×××××××××××××××

×××律师事务所

律师 ××× ×××

××××年××月××日

三 制作要求及注意事项

正文部分的写作注意以下事项:

(1)见证事项,即委托见证人请求律师见证的事项,要写得简明扼要。

(2)见证过程,概述从接受委托到如何办好见证的全过程,着重说明律师本着“以事实为依据,以法律为准绳”的原则,为确认见证事项具有真实性、合法性做了哪些工作,从而可以自然地过渡到见证结论。其要求是篇幅不宜过长,表述力争全面。

(3)见证结论,是律师通过审查事实材料,对见证事项作出的结论。这是见证书的核心,必须实事求是,具体明确。

(4)法律依据,主要说明见证事项的合法性。

以上四部分,“见证事项”一栏要单独列出,其余三项则不必列出小标题,视具体情况合写或分段写出。

四 实例

律师见证书

[××××]××律见字第×号

委托见证人:×××、×××。

××律师事务所接受贷款人中国农业银行××支行、借款人中国××公司和保证人×××企业集团公司的委托并指定×××律师、×××律师就贷款双方委托事项进行见证。

根据《中华人民共和国合同法》《借款合同条例》《贷款通则》等法律法规的规定,见证律师审查了委托人提供的有关文件。

兹证:

一、贷款人中国农业银行××支行与借款人中国××公司和保证人×××企业集团公司自愿于一九九九年八月二十二日签订编号为农银保借字第×× ×号《保证担保借款合同》,该合同符合《中华人民共和国合同法》《借款合同条例》《贷款通则》等法律法规的规定。

二、贷款人中国农业银行××支行及其法定代表人的授权代理人×××女士(先生)在上述合同中的印章是真实有效的。

三、借款人及其法定代表人×××先生在上述合同中的印章、签字是真实有效的。

四、保证人及其法定代表人×××先生在上述合同中的印章、签字是真实有效的。

×××律师事务所

见证律师:唐 ×× 李 ××

××××年××月××日

第五节 法律意见书

一 法律意见书的概念

法律意见书,是指律师对公民、法人或其他组织就社会生活和生产、经营、管理、流通领域中涉及法律的问题所提出的询问,给予解答、作出说明、提出建议及解决问题办法的一种业务文书。

法律意见书是律师为社会各界提供法律服务的一种重要方式,其特点是:(1)律师事务所与咨询者之间没有在一定期限内提供咨询服务的合同关系。这与律师接受委托担任代理人或者律师应聘担任法律顾问是不同的。

(2)律师提供咨询服务的内容具有广泛性。

(3)律师解答有关法律问题的询问不论是口头的,还是书面的,都只是向咨询者提供法律服务,对咨询者来说并不具有法律约束力。

律师法律咨询的意义在于:

(1)是向咨询者进行法律、政策宣传教育的一种最直接、最容易见效的方式。

(2)可以及时、有效地帮助咨询者提高思想认识和法制观念。

(3)便于及时化解矛盾、解决纠纷、有效维护当事人的合法权益。

(4)有助于提高律师的法律政策水平和业务能力。

律师解答法律咨询,必须坚持以下几条原则:

(1)坚持“以事实为根据、以法律为准绳”的原则。律师在解答法律咨询时,首先应要求咨询者提供真实的事实,其次要靠律师从咨询者的陈述中找出矛盾和问题,通过提问辨明真伪。在弄清事实真相的基础上,严格依照国家法律、政策的规定,对咨询者的询问作出准确的解答。

(2)坚持伸张正义、抑恶扶善的原则。当人民群众的合法权益受到非法侵害而提出法律询问时,律师应当支持受害者的正当要求,认真负责地为受害者提供多种形式的法律帮助,依法保护当事人的合法权益。

(3)坚持息讼解纷的原则。对于已经发生纠纷的法律咨询,律师应当在弄清事实、辨明是非的前提下,对咨询者多做说服教育、劝解调停的工作,促使纠纷能够得到正确、合理的解决,尽力防止矛盾的激化,以免造成不良影响和不应有的损失。

二 法律意见书的结构、内容和制作方法

法律意见书的结构分为首部、正文、尾部。

(一)首部

(1)写明标题。居中写明“法律咨询意见书”或者“法律意见书”等。

(2)接受文书对象的名称或姓名。

(3)前言或序言。这一部分一般写明两方面内容:第一,说明自己回答法律咨询的合法身份。第二,当事人所咨询的法律事项。

(二)正文

(1)出具法律意见书在事实、文件资料或法律政策上的依据。

(2)律师运用法律法规对上述事实作出分析和阐述,并作出肯定或否定的结论,即对当事人提请的事项的合法性、可行性等加以认定。

(3)律师的其他附带意见。

(三)尾部

(1)结语。在正文的左下方,用“此复”二字作全文的结语。

(2)签署。如果律师是以个人名义作出回答的,应写明“律师 ××× (名)”;如果律师是受律师事务所的指派作出回答的,应写明“××律师事务所律师×××(姓名)”。

(3)注明制作的时间(年、月、日)。

法律意见书规范格式:

法律意见书

主送单位名称:××××××

该单位咨询事项:××××××

律师阅读研究的相关文件:××××××

律师对该事项的情况分析:××××××

律师对该事项的处理意见:××××××

律师对相关事项的附带意见:××××××

×××律师事务所

律师:×××

××××年××月××日

三 制作要求及注意事项

在具体制作时,应注意三个问题:

(一)合法性

律师是法律服务提供者。回答问题一定要有法律根据。凡是能够引用有关法律条文的,一定要援引有关条文。引用法律条文要具体到条、款、项,不要笼统。一时找不到合适的法律条文的,要看有没有立法解释、司法解释。律师所作的回答必须符合法律规定。

(二)针对性

针对性即问什么答什么,解答要实事求是,具体、中肯。不可议论空泛,不可旁枝逸出、举例或演绎,不要答非所问。

(三)处置性

处置性即对询问人所问的问题拿出明确的处置性的意见。律师在回答法律咨询时,既要有合法的、针对性的解释,又要有恰当的、明确的处理意见。

另外应当注意,回答法律咨询应采取慎重态度。制作意见书之前,应反复思考,力求回答得缜密、准确。重要的法律咨询意见应经律师事务所主任审查。回答法律咨询的语言应当简练,意思应完备、周详,不能词不达意,更不能模棱两可。回答法律咨询的语言风格应严肃。制作人应秉笔直书,正确的应予支持,错误的不留情面。做到严格依法,是非分明,折人之口,服人之心。